讀者翔翔問： 通姦除罪化後，如果另一半外遇，要怎麼蒐證？偷看另一半的手機發現曖昧對話拍下截圖提供給法官，可以當作證據嗎？我偷拍她的手機會不會有法律責任？
律師黃健誠答： 民國(下同)109年5月29日，大法官作成釋字第791號解釋，宣告我國刑法第239條通姦罪違憲前，非外遇配偶或許還能透過提起刑事告訴的方式，由國家公權力以職權偵辦、調查相關犯罪事實。
通姦除罪化 私人取證有爭議
然而，在刑法第239條通姦罪被大法官宣告違憲後(我國於110年6月16日配合大法官解釋意旨，刪除刑法第239條通姦罪)，非外遇配偶若以私人取證的方式(例如：翻拍外遇配偶與第三者的對話紀錄)蒐集相關證據，就民事賠償的程序上，無論是外遇配偶或第三者，皆可能會抗辯該證據是違法取得，所以不能作為證據使用。
法院容許一定程度「不貞蒐證權」
對此，我國法院判決上，有認為妨害他人婚姻權益之不法行為，常常是隱秘的，故非外遇配偶舉證非常困難。在此前提下，應容許外遇配偶有一定程度之「不貞蒐證權」，也就是說法院可能在斟酌具體個案情形後，允許非外遇配偶以私人方式取得證據之合法性。
蒐證仍有風險
要注意的是，即便民事賠償程序上可以使用私人方式取得之證據，該證據仍有可能會觸犯刑法第315條之1第2款的妨害祕密罪，或是刑法第358條的入侵電腦或其相關設備罪，雖然在認定是否成立犯罪上，仍要判斷有沒有該當各別犯罪要件，但在證據的使用上勢必會有一定的風險。
建議先與律師討論保權益
因此建議讀者，如果對於該如何保障自己安全的情況下進行蒐證，或是對於自身掌握的證據資料有疑慮時，可以與專業的律師討論，以確保自身權益。(記者郭芷余／採訪整理)
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